近期閱讀了刊載于‘食藥法苑’2017年7月10日的文章凍豬肉是預包裝食品還是食用農產品？看這個判決~（點擊查看），對于凍豬肉被判為預包裝食品，引發(fā)了關于食品原料的思考，希望能與大家交流。

　　案情簡單回顧：A屠宰廠（主營生豬屠宰、冷藏、加工和銷售）銷售“豬后腿肉”給B肉脯廠（主營豬肉脯生產銷售），存入B公司指定的冷庫。“豬后腿肉”采用塑料編織袋包裝，包裝袋印有產品名稱、凈含量（25千克）、廠名廠址、電話號碼等內容，包裝袋貼有”動物產品檢疫合格”標志，但包裝袋內未附產品標簽和合格證，未標注產品生產日期、保質期、貯存條件。

　　C市場監(jiān)督管理局（下稱C局）認為“豬后腿肉”由生豬經過屠宰、分割、檢驗檢疫、定量包裝、冷凍而成的工業(yè)產品，作為食品原料銷售給食品生產企業(yè)，屬于預包裝食品，A屠宰廠未標注生產日期、保質期、貯存條件，違反了食品安全法關于預包裝食品的標簽規(guī)定，對A屠宰廠作出罰款850000元的處罰。A屠宰廠不服申請復議，C局上級機關作出維持決定。A屠宰廠不服提起訴訟，一審法院認為豬肉在進入市場流通領域以前是食用農產品，進入生產企業(yè)后屬于食品原料，屬于食品范疇，“豬后腿肉”符合預先定量包裝或制作的特點，屬于預包裝食品，駁回A屠宰廠訴求。A屠宰廠上訴稱A屠宰廠是生豬屠宰企業(yè)，C局對A屠宰廠的行政處罰超越法定權限；“豬后腿肉”是食用農產品，一審法院認定不當。二審法院最終沒有采信A屠宰廠的理由。（此處應有掌聲，原文幾千字，摘抄整理為幾百字。如需全面了解，請閱讀原文）

　　看到這個案例，我不禁大吃一驚，A屠宰廠作為生豬屠宰企業(yè)，其生產銷售生豬產品行為受畜牧獸醫(yī)局（隸屬農業(yè)部門）管轄（《生豬屠宰管理條例》第三條規(guī)定“國務院畜牧獸醫(yī)行政主管部門負責全國生豬屠宰的行業(yè)管理工作，縣級以上地方人民政府畜牧獸醫(yī)行政主管部門負責本行政區(qū)域內生豬屠宰活動的監(jiān)督管理”），為什么C局也能處罰？從整個訴訟案件來看，C局和兩審法院的邏輯是A屠宰廠將豬肉銷售給食品生產企業(yè)，豬肉成為食品生產企業(yè)的食品原料，因為食品原料也是食品，所以A屠宰廠銷售豬肉的行為就是銷售食品，而且因為豬肉是定量包裝的，所以A屠宰廠銷售定量包裝豬肉就是銷售預包裝食品，因此C局有權管轄A屠宰廠銷售豬肉，A屠宰廠銷售給B公司的豬肉沒有食品標簽違法。這個邏輯看著很繞，核心之處在于把豬肉認定為食品，否認了食用農產品作為食品原料的合理性。我是理科生，對邏輯和哲學不明覺厲，但我有我的判斷方法，那就是順著這個邏輯推導下去是否存在一個合理的結果，或者找一些同類其他物品去帶入這個邏輯看是否符合客觀規(guī)律和普遍現象。

　　一、首先從‘A屠宰廠生產的豬肉是預包裝食品’這個邏輯結果繼續(xù)推導，A屠宰廠更嚴重的違法行為是長期未取得食品生產許可證生產食品。同時B肉鋪廠長期購買不符合食品安全標準的食品、A地動物衛(wèi)生監(jiān)督所長期未取得食品檢驗資質檢驗食品，全都違反了《食品安全法》規(guī)定。推導出這個結果與法律規(guī)定是相矛盾的。

　　二、帶入同類其他物品來看邏輯是否正確?？傆幸粋€生產環(huán)節(jié)是把食用農產品生產加工成食品，比如飲料廠用雪梨做雪梨汁，用椰子做椰子汁。有生產雪梨和椰子的食品生產企業(yè)嗎，絕對沒有，因為天然的雪梨和椰子是樹上結出來的，不是工業(yè)產品。既然沒有生產雪梨和椰子的食品企業(yè)，生產雪梨汁和椰子汁的企業(yè)從哪里購買有食品標簽的雪梨和椰子，這是不可能做到的。尤其是餐飲企業(yè)，烹飪菜肴時去哪找有食品標簽的食用農產品？

　　另外，從道理上來講，究竟是哪個企業(yè)將豬肉作為食品原料，是A屠宰廠還是B肉脯廠？毫無疑問是B肉脯廠。那么認定食品原料不符合標準，也應當處罰B肉脯廠，處罰A屠宰廠有打錯板子嫌疑。

　　綜上所述，一個矛盾的結果，不符合客觀規(guī)律，也不符合常理，告訴我這個邏輯必然是錯的，A屠宰廠的“豬后腿肉”是計量包裝的食用農產品，并非預包裝食品。

　　可喜的是，豬肉是食品還是食用農產品，終于有定論了。國家食品藥品監(jiān)督管理總局及時出臺了《食用農產品市場銷售質量安全監(jiān)督管理辦法》，將豬肉界定為食用農產品。而農業(yè)部執(zhí)行的法律法規(guī)和發(fā)布的相關文件一直都將豬肉界定為食用農產品，如《農業(yè)部關于加快推進農產品質量安全追溯體系建設的意見》關于追溯管理試點應用中提出“優(yōu)先選擇蘋果、茶葉、豬肉、生鮮乳、大菱鲆等幾類農產品統(tǒng)一開展試點”。負責肉類進入市場銷售前后的2個監(jiān)管部門都將豬肉認定為食用農產品，我想關于豬肉到底是食品還是食用農產品，終于有定論了，是食用農產品。

　　凍豬肉是不是食用農產品，我持肯定意見?！妒秤棉r產品市場銷售質量安全監(jiān)督管理辦法》第五十七條定義的食用農產品是“......植物、動物、微生物及其產品，指在農業(yè)活動中直接獲得的，以及經過分揀、去皮、剝殼、干燥、粉碎、清洗、切割、冷凍、打蠟、分級、包裝等加工，但未改變其基本自然性狀和化學性質的產品”，根據這一規(guī)定，凍豬肉屬于冷凍的食用農產品。

　　從《農產品質量安全法》和《食品安全法》的立法層次來看，農產品和食品是兩個法律范疇的定義。《農產品質量安全法》第二條規(guī)定“本法所稱農產品，是指來源于農業(yè)的初級產品，即在農業(yè)活動中獲得的植物、動物、微生物及其產品”、《食品安全法》第二條第三款中規(guī)定“食用農產品的市場銷售、有關質量安全標準的制定、有關安全信息的發(fā)布和本法對農業(yè)投入品作出規(guī)定的，應當遵守本法的規(guī)定”。食用農產品進入市場銷售以后仍然是食用農產品，只是遵守《食品安全法》的一些規(guī)定。C局的案例給了我們一個提示，食品原料的規(guī)定——《食品安全法》第一百五十條對于食品的定義是“指各種供人食用或飲用的成品和原料以及........”，但在具體章節(jié)和條文中的“食品”一詞有些僅指成品、有些包含原料、有些明確指出食品原料。建議《食品安全法》再次修訂時在條文中對食品和食品原料明確區(qū)分表達，取消食品原料屬于食品的規(guī)定，或是補充規(guī)定食用農產品可用于生產食品，畢竟食用農產品也是可以食用的，而衛(wèi)生部也發(fā)布批準某些物質作為食品原料的公告，如5年以下人工種植人參、瑪卡粉等等?！妒称钒踩ā返谌邨l關于申報新食品原料的規(guī)定中也規(guī)定“不符合食品安全要求的，不予許可并書面說明理由”，這些食品原料連食品生產許可證都沒有怎么可能符合食品標簽規(guī)定，況且食品添加劑作為食品原（配）料之一，也不具備食品標簽，所以要求食品原料一定有符合標準的食品標簽，并不符合法律本意。

　　作為執(zhí)法一線的工作人員，最困惑的是究竟哪些可以成為食品原料。經我查詢資料，發(fā)現主要來源有二：一、衛(wèi)生部《關于進一步規(guī)范保健食品原料管理的通知》（衛(wèi)法監(jiān)發(fā)〔2002〕51號），這個公告中發(fā)布了《既是食品又是藥品的物品名單》，名單內物品可作為食品原料，但通知的制定目的在于規(guī)范保健食品原料，并非規(guī)范食品原料，所以這份名單并不全面，也太久沒有更新；二、衛(wèi)生部公告（批復、復函）批準某種物品作為食品原料。但是衛(wèi)生部也公告禁止一些物品作為食品原料，這就尷尬了，食品原料到底是批準制度還是禁止制度，還有相當多的物品是衛(wèi)生部既沒有批準也沒有禁止的，這些物品可以作為食品原料嗎？目前來看，這些物品無論是同意或禁止都缺少一個公開的依據，職業(yè)投訴舉報人經常鉆這個空子，向各省衛(wèi)生部門申請公開同意或禁止。如某省衛(wèi)生部門答復稱‘海燕是中藥材，不屬于食品原料’（這里說的海燕不是高爾基《海燕》中在天空中高傲飛翔的海燕，而是海蛾魚屬中的魚類海燕）。這個答復有點意外，我想說其實我不想說但不得不說，姑且不論中藥材和食品原料并無定義，什么樣的海燕是中藥材，水里游的、撈上漁船的、還是按照中藥材標準炮制過的？難道海燕生下來就是中藥材？2002年衛(wèi)生部在《關于進一步規(guī)范保健食品原料管理的通知》中發(fā)布了《可用于保健食品的物品名單》，因為木香在這份名單中，王守義十三香被訴訟在食品中添加違禁中藥；2010版藥典收載黑豆，2016年廣州某超市被訴訟銷售的有機黑豆是食品添加藥品，盡管這兩個案子企業(yè)最終勝訴，但企業(yè)由此蒙受的損失和惡意訴訟造成的行政資源浪費，很是可惜。王守義十三香訴訟案的原告承認“作為職業(yè)打假人，我們會經常在一些節(jié)日策劃一些訴訟事件，這是對廣大消費者的一種回饋”（摘自新浪網相關報道）。別怪職業(yè)舉報人鉆空子，因為有空子在那里。

　　今天，我們有必要回頭重新審視食品原料問題，究竟哪些東西可以成為食品原料。很遺憾，衛(wèi)生部門作為食品標準和藥品標準的制定部門，并沒有想好怎么區(qū)分食用農產品和中藥材。區(qū)分難度很大這可以理解，中藥體系本身是從食物體系中發(fā)展起來，中藥材也多數來源于植物和動物。國家食品藥品監(jiān)督管理總局正在嘗試進行區(qū)分，2017年在關于非藥品經營單位銷售中藥材有關問題的復函中作出說明：中藥材有藥用、食用、獸藥用等多種用途，判斷中藥材是否屬于藥品管理，關鍵在于界定其用途。這個復函是真正經過全面思考的，對目前區(qū)分食品和藥品具有重大意義，糾正了長期以來很多執(zhí)法人員以名稱界定藥品的錯誤認識，對食品原料問題展開了探索，希望在未來可以聯手農業(yè)部門和衛(wèi)生部門，一起制定更加合理的食品安全標準，探索食用農產品全過程監(jiān)管的統(tǒng)一認識，建設符合中國國情的中藥和食品體系。